保理（Factoring），全稱保付代理，又稱托收保付，其來源于國際結(jié)算中的“債權(quán)轉(zhuǎn)讓與受讓”。是指債權(quán)人將其現(xiàn)在或?qū)淼幕谄渑c債務人訂立的貨物銷售或服務合同所產(chǎn)生的應收賬款轉(zhuǎn)

保理（Factoring），全稱保付代理，又稱托收保付，其來源于國際結(jié)算中的“債權(quán)轉(zhuǎn)讓與受讓”。是指債權(quán)人將其現(xiàn)在或?qū)淼幕谄渑c債務人訂立的貨物銷售或服務合同所產(chǎn)生的應收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，由保理商向債權(quán)人提供資金融通、債務人資信評估、銷售賬戶管理、信用風險擔保、賬款催收等一系列服務的綜合金融服務方式。

保理是商業(yè)貿(mào)易中以托收、賒賬方式結(jié)算貨款時，債權(quán)人為了強化應收賬款管理、增強流動性而采用的一種委托第三者（保理商）管理應收賬款的做法。其本質(zhì)是通過應收賬款的轉(zhuǎn)讓，融通更多資金，一方面規(guī)避自身風險，另一方面通過這種辦法不斷獲取增量資金，投入更多的產(chǎn)業(yè)，獲取更多的融資回報。

保理商

保理商一般是指提供保理服務的金融機構(gòu)，國內(nèi)現(xiàn)在可以從事保理業(yè)務的機構(gòu)一般有三種，商業(yè)保理公司、銀行、兼營保理業(yè)務的融資租賃公司。

但是我國目前并沒有一部法律對保理這一商業(yè)行為或者保理交易進行全面權(quán)威的規(guī)范。本文旨在針對保理的概念進行梳理，以明確應該如何為保理定性，如何確定保理業(yè)務中交易主體的權(quán)利義務，如何運用法律手段為保理業(yè)務保駕護行，并促進保理的立法工作。

一、《國際保理公約》的規(guī)定

國際統(tǒng)一私法協(xié)會《國際保理公約》（1988年5月28日訂立）第一條規(guī)定：

1．本公約適用于本章所規(guī)定的保付代理合同及應收賬款的轉(zhuǎn)讓。

2．為本公約的目的，“保付代理合同”系指在一方當事人（供應商）與另一方當事人（保付代理人）之間所訂立的合同，根據(jù)該合同：

（1）供應商可以或?qū)⒁虮８洞砣宿D(zhuǎn)讓供應商與其客戶（債務人）訂立的貨物銷售合同產(chǎn)生的應收賬款，但是主要供債務人個人、家人或家庭使用的貨物的銷售所產(chǎn)生的應收賬款除外；

（2）保付代理人應履行至少兩項下述職能：

a 為供應商融通資金，包括貸款和預付款；

b 保持與應收賬款有關(guān)的賬目（總賬）；

c 托收應收賬款；

d 防止債務人拖欠付款。

前述概念中的為供應商融通資金一般是指貿(mào)易融資，即出口商可運用保理業(yè)務向買方提供無追索權(quán)的、手續(xù)簡便的融資，出口商出售貨物后可以獲得一定比例的預付款融資或全額貼現(xiàn)融資。

保持與應收賬款有關(guān)的賬目（總賬）也稱銷售分賬戶管理，即在出口人敘做保理業(yè)務后，保理商會根據(jù)出口人的要求，定期或不定期的向出口人提供關(guān)于應收賬款的回收情況、逾期賬款情況、信用額度變化及對賬單等各種財務和統(tǒng)計報表，協(xié)助出口人進行銷售管理。

托收應收賬款，也可說是應收賬款的催收，保理商一般會聘用專業(yè)人員或?qū)Ｂ毬蓭熖幚碣~款的追收，還會根據(jù)應收賬款的逾期時間采取信函通知、打電話、上門催款及采取仲裁或訴訟等法律手段催收。

防止債務人拖欠付款，是指信用風險控制與壞賬擔保。在出口人與保理商簽訂保理協(xié)議后，保理商會對進口人核定一個信用額度，在協(xié)議執(zhí)行過程中，隨時根據(jù)進口人資信狀況的變化對信用額度進行調(diào)整。對出口人在核準信用額度內(nèi)的應收賬款，保理商一般會提供100%的壞賬擔保。

由此可見：保理實際上是一種融結(jié)算、管理、擔保、融資為一體的綜合性服務業(yè)務，本質(zhì)上是一種債權(quán)轉(zhuǎn)讓。

二、中國人民銀行最早對保理的定義

1997年5月9日中國人民銀行發(fā)布銀條法[1997]23號文，該文第一條陳述如下：

保理是一項與進出口貿(mào)易直接相關(guān)的金融業(yè)務，涉及國外民事主體，當事人之間因簽訂保理協(xié)議構(gòu)成的法律關(guān)系應屬涉外民事法律關(guān)系。鑒于我國法律、行政法規(guī)和規(guī)章沒有對保理作出明確規(guī)定，在保理業(yè)務中可以適用國際慣例。你行加入的《國際保理業(yè)務慣例》是國際通行的從事保理活動的國際慣例，不違背我國社會公共利益，在你行北京市分行、云南省分行與云紡公司出口保理糾紛一案中應予適用。

由此可見，人民銀行在較早時期基于《國際保理業(yè)務慣例》及，保理業(yè)源于國際貿(mào)易的原因，將之定性為“涉外金融業(yè)務”。

三、中國銀監(jiān)會對保理業(yè)務的定義

中國銀監(jiān)會2013年第21次主席會議通過《商業(yè)銀行保理業(yè)務管理暫行辦法》（銀監(jiān)會令2014年第5號），于2014年4月10日頒布并施行。該辦法第六條規(guī)定：

本辦法所稱保理業(yè)務是以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其應收賬款為前提，集應收賬款催收、管理、壞賬擔保及融資于一體的綜合性金融服務。債權(quán)人將其應收賬款轉(zhuǎn)讓給商業(yè)銀行，由商業(yè)銀行向其提供下列服務中至少一項的，即為保理業(yè)務：

（一）應收賬款催收：商業(yè)銀行根據(jù)應收賬款賬期,主動或應債權(quán)人要求，采取電話、函件、上門等方式或運用法律手段等對債務人進行催收。

（二）應收賬款管理：商業(yè)銀行根據(jù)債權(quán)人的要求，定期或不定期向其提供關(guān)于應收賬款的回收情況、逾期賬款情況、對賬單等財務和統(tǒng)計報表，協(xié)助其進行應收賬款管理。

（三）壞賬擔保：商業(yè)銀行與債權(quán)人簽訂保理協(xié)議后，為債務人核定信用額度，并在核準額度內(nèi)，對債權(quán)人無商業(yè)糾紛的應收賬款，提供約定的付款擔保。

（四）保理融資：以應收賬款合法、有效轉(zhuǎn)讓為前提的銀行融資服務。以應收賬款為質(zhì)押的貸款，不屬于保理業(yè)務范圍。

第七條規(guī)定：

第七條商業(yè)銀行應當按照“權(quán)屬確定，轉(zhuǎn)讓明責”的原則，嚴格審核并確認債權(quán)的真實性，確保應收賬款初始權(quán)屬清晰確定、歷次轉(zhuǎn)讓憑證完整、權(quán)責無爭議。

第八條規(guī)定：

本辦法所稱應收賬款，是指企業(yè)因提供商品、服務或者出租資產(chǎn)而形成的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。

第九條規(guī)定：

本辦法所指應收賬款的轉(zhuǎn)讓，是指與應收賬款相關(guān)的全部權(quán)利及權(quán)益的讓渡。

由上述規(guī)定來看，《商業(yè)銀行保理業(yè)務管理暫行辦法》所確定的保理的概念與《國際保理公約》基本一致，其認為保理的本質(zhì)就是應收賬款的轉(zhuǎn)讓。但是其又限定只是管理商業(yè)銀行從事的保理業(yè)務；這一定程度上讓人們誤解保理業(yè)務是只能由商業(yè)銀行辦理的金融業(yè)務，而悖離了保理為應收賬款的轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)。

四、天津市高級人民法院對保理的定義

《天津市高級人民法院關(guān)于審理保理合同糾紛案件若干問題的審判委員會紀要（一）》（津高法〔2014〕251號）第二條規(guī)定：

保理法律關(guān)系的認定：保理合同是指債權(quán)人與保理商之間簽訂的，約定將現(xiàn)在或?qū)淼?、基于債?quán)人與債務人訂立的銷售商品、提供服務、出租資產(chǎn)等基礎(chǔ)合同所產(chǎn)生的應收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給保理商，由保理商向債權(quán)人提供融資、銷售分戶賬管理、應收賬款催收、資信調(diào)查與評估、信用風險控制及壞賬擔保等至少一項服務的合同。構(gòu)成保理法律關(guān)系，應當同時具備以下幾個基本條件：

（1）保理商必須是依照國家規(guī)定、經(jīng)過有關(guān)主管部門批準可以開展保理業(yè)務的金融機構(gòu)和商業(yè)保理公司；

（2）保理法律關(guān)系應當以債權(quán)轉(zhuǎn)讓為前提；

（3）保理商與債權(quán)人應當簽訂書面的保理合同；

（4）保理商應當提供下列服務中的至少一項：融資、銷售分戶賬管理、應收賬款催收、資信調(diào)查與評估、信用風險控制及壞賬擔保。保理商與債權(quán)人簽訂的合同名為保理合同，經(jīng)審查不符合保理合同的構(gòu)成要件，實為其他法律關(guān)系的，應按照實際法律關(guān)系處理。保理法律關(guān)系不同于一般借款關(guān)系。保理融資的第一還款來源是債務人支付應收賬款，而非債權(quán)人直接歸還保理融資款。保理法律關(guān)系也不同于債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系，保理商接受債務人依基礎(chǔ)合同支付的應收賬款，在扣除保理融資本息及相關(guān)費用后，應將余額返還債權(quán)人。

第十一條相關(guān)概念的解釋的第1小條又規(guī)定：

保理：又稱保付代理，是以應收賬款轉(zhuǎn)讓為前提的綜合性金融服務。保理合同主要涉及幾方當事人：

A保理商：開展保理業(yè)務的金融機構(gòu)及商業(yè)保理公司；

B債權(quán)人：基礎(chǔ)合同中的債權(quán)人，其在保理合同中將基礎(chǔ)合同中的應收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，因此又是保理合同中的應收賬款出讓人；

C債務人：基礎(chǔ)合同項下的付款義務人。反向保理：指保理商與規(guī)模較大、資信較好的買方達成協(xié)議，對于為其供貨、位于其供應鏈上的中小企業(yè)提供保理業(yè)務。實務操作中，保理商首先與資信較好的買方協(xié)商，確定由保理商為向買方供貨的中小企業(yè)提供保理融資，然后保理商與供貨的中小企業(yè)，或者與供貨的中小企業(yè)和買方共同簽訂保理合同。供貨的中小企業(yè)履行基礎(chǔ)合同中的供貨義務后，向保理商提示買方承兌的票據(jù)，保理商立即提供融資，并進行應收賬款管理及賬款收取等綜合性金融服務。票據(jù)到期時，買方直接向保理商支付款項。反向保理不是一種具體產(chǎn)品或者合同名稱，而是一種保理營銷策略和思路。近年來，反向保理在大幅度減少保理商風險的同時，有效緩解了中小企業(yè)的融資困難，提高了中小企業(yè)的市場開拓能力。

值得學習和贊譽的是，這是迄今為止國內(nèi)對保理闡述最全面的司法文件，而且實踐性很強；另外其對保理的各項業(yè)務的概念也進行了梳理，將之明確化，更易于適用。另外從其出臺的背景與內(nèi)容來看，其揭示了保理業(yè)務的金融特性，保理業(yè)務作為金融工具時產(chǎn)生的杠桿作用。同時其也為商業(yè)保理公司承攬和開拓業(yè)務，防范風險，指出一條康莊大道。相信，假以時日，商業(yè)保理將會在我國得到蓬勃的發(fā)展；同時我們期待高層階的法律出臺，以規(guī)范這一行為，帶動保理市場的健康發(fā)展。